Арбитражная оговорка — чему не учат в школе

Арбитражная оговорка — чему не учат в школе

 

Arbitration clause — арбитражная оговорка, статья договора, предусматривающая рассмотрение споров в арбитраже. Является наиболее распространенной формой фиксации арбитражного соглашения. (Б.Р. Карабельников. Глоссарий международного коммерческого арбитража. Статут, 2007)

Арбитраж как альтернативный способ разрешения споров уже давно активно используется участниками рынка. При этом можно долго рассуждать о его плюсах и минусах, но невозможно исключить тот факт, что третейские суды стали важным, а зачастую необходимым явлением делового оборота.

Для того, чтобы передать спор на рассмотрение арбитража, необходимо подписать арбитражное соглашение (оговорку). С этим, как правило, проблем не возникает, так как арбитражные институты предлагают уже разработанную типовую арбитражную оговорку. Но на то она и типовая, что не учитывает отдельных вопросов, которые в последствии играют очень большую роль, в частности: предмет передаваемого спора, полномочия арбитров, место арбитража, возможность отмены или обжалования решения.

В первую очередь, внимательно стоит подойти к определению предмета спора, подлежащего арбитражу. Необходимо учитывать, что в случае подписания типовой арбитражной оговорки, сторонам придется все, даже самые незначительные, споры передавать в арбитраж, либо решать их во внесудебном порядке.

Определяя полномочия арбитров, в арбитражном соглашении стоит прописать положения, позволяющие им присуждать в пользу стороны, выигравшей спор любые выплаты, которые арбитры посчитают уместными.

Такое предложение родилось в связи с тем, что на практике суды отменяют арбитражные решения или отказывают в их признании и приведении в исполнение, полагая, что арбитры не имели право выносить решение о присуждении конкретных сумм, как-то: убытков, штрафов и т.п., и, соответственно, превысили свои полномочия.

Наиболее внимательно стоит подойти к выбору места арбитража. Место арбитража — это не просто место проведения заседаний, это государство, суды которого будут уполномочены осуществлять контроль над урегулированием спора. В частности, место арбитража определяет такие полномочия государственных судов, как применение обеспечительной меры, назначение арбитра, оспаривание арбитражного соглашения и др. Но что еще более важно, именно отмена арбитражного решения будет определяться судом этого государства.

То есть, выбрав местом арбитража юрисдикцию, недружелюбную к арбитражу, стороны рискуют тем, что решение может быть отменено по спорным основаниям либо вообще пересмотрено по существу.

Таким образом, если территория рассмотрения спора имеет значение только как географическое удобство для сторон, то соответствующее государство (город и т.п.) стоит указать как место проведения заседаний, в то время как местом арбитража выбирать наиболее благоприятную к арбитражу юрисдикцию.

В арбитражное соглашение стоит также включить положения о том, что решение будет являться окончательным и не будет подлежать обжалованию или отмене. В таком случае сторонам удастся избежать процедуры отмены арбитражного решения, которая способна затянуть или сделать невозможным его признание и приведение в исполнение.

В отдельных случаях предложенная оговорка может не сработать, но в целом, она повышает шансы стороны, выигравшей спор, отстоять действительность арбитражного решения, а также признать его и привести в исполнение.

Подводя итог, перед подписанием арбитражного соглашения сторонам дополнительно стоит изучить и определить для себя ответы на следующие вопросы:

  • предмет спора и размер требования, подлежащие передаче на рассмотрение арбитражу;
  • суммы, которые арбитры смогут присудить стороне, выигравшей спор;
  • место арбитража и место проведения заседаний;
  • возможность последующего обжалования или отмены арбитражного решения.